Лица, контролирующие финансовые учреждения, подвергаются повышенному риску ответственности

В соответствии с поправками, вступившими в силу 1 июля 2021 года, теперь значительно проще привлекать контролирующих лиц к ответственности по обязательствам финансовых организаций. Закон расширяет определение контролирующего лица, накладывает новые обязательства на финансовые организации и дает Банку России право самостоятельно определять контролирующих лиц не только в случаях несостоятельности финансовых организаций, но и в ходе их обычной деятельности.

Поправки также позволяют Банку России предъявлять требования о субсидиарной ответственности контролирующим лицам и требовать наложения ареста на их активы, если банки, страховщики и негосударственные пенсионные фонды столкнутся со значительными финансовыми трудностями.

Новые обязательства финансовых институтов

Поправки распространяются на следующие финансовые учреждения и их контролирующие лица:

• кредитные организации;
• страховые организации;
• негосударственные пенсионные фонды.

Эти организации обязаны на постоянной основе идентифицировать своих контролирующих лиц в соответствии с критериями, установленными российским законодательством о банкротстве, обновлять информацию об этих лицах и направлять ее в Банк России. Банком России установлена форма, порядок и сроки таких уведомлений.

Отличительные черты контролирующего человека

Лицо считается контролирующим лицом в отношении финансового учреждения в соответствии с положениями законодательства о несостоятельности, включая статью 61.10 «Закон о банкротстве».

Контролирующее лицо − это физическое или юридическое лицо, которое имело право не более чем за три года до появления признаков банкротства давать обязательные инструкции финансовому учреждению или способность иным образом определять его действия (например, проведение транзакций и определение их условий).

До принятия этих поправок статус контролирующих лиц устанавливался судом в случае банкротства учреждения при принятии решения о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководства и бенефициаров по долгам предприятия-банкрота. Список контролирующих лиц теперь будет определяться посредством обычной экономической деятельности финансового учреждения, чтобы упростить установление ответственных лиц в случае банкротства.

Поправки расширяют круг лиц, которые потенциально могут быть признаны контролирующими, добавляя к нему тех, кто осуществляет или осуществляет контроль над финансовым учреждением, определенным в соответствии с Международными стандартами финансовой отчетности (МСФО), признанными в России.

В частности, согласно МСФО 10 под контролем понимается наличие права инвестора на получение дохода от объекта инвестиционной деятельности, риск изменения такого дохода и возможность влиять на доход от объекта в силу полномочий инвестора.

Кроме того, Закон о банкротстве дополнен новой презумпцией, согласно которой контролирующим лицом является лицо, включенное Банком России в список контролирующих лиц соответствующей финансовой организации, пока не будет доказано иное.

Лицо, включенное в список контролирующих лиц, вправе обжаловать это включение в Банк России, а в случае отказа − в суд.

Новые полномочия Банка России

Поправки наделяют Банк России следующими новыми функциями.

Ведение списков контролирующих лиц

В отношении каждого финансового учреждения Банк России будет вести список контролирующих лиц и размещать эту информацию на своем официальном сайте.

В список войдут контролирующие лица, информация о которых была получена от самого финансового учреждения. Банк России также вправе самостоятельно признать лицо контролирующим и включить его в список. Информация о контролирующих лицах будет предоставлена Росфинмониторингу, надзорному органу финансового сектора в России. Правительству РФ предоставлено право определять случаи, когда Банк России вправе не размещать информацию о включении лица в список контролирующих лиц.

Принятие решения об объявлении лица контролирующим

Банк России вправе объявить лицо контролирующим финансовое учреждение. Решение должно содержать обоснование, в том числе информацию об обстоятельствах, на которых оно основано.

Финансовые организации обязаны сообщить заинтересованным лицам о том, что они объявлены контролирующими лицами, не позднее одного рабочего дня, следующего за днем получения ими соответствующей информации от Банка России.

Право Банка России на применение субсидиарной ответственности и временных мер

Изменения предусматривают право Банка России обращаться с заявлением о привлечении контролирующих лиц к субсидиарной ответственности и ответственности в виде компенсации убытков в соответствии с Законом о банкротстве.

Поправки также дают Банку России право обращаться в суд об аресте активов контролирующего лица до подачи указанных заявлений в суд (предварительные обеспечительные меры).

Таким образом, если собственный капитал финансового учреждения отрицателен, Банк России вправе ходатайствовать об аресте активов контролирующих лиц в размере, необходимом для пополнения собственного капитала финансового учреждения и доведения его до установленного законом размера. Банку России в этом случае не нужно предоставлять обеспечение.

Оспаривание включения лица в список контролирующих лиц также не помешает арбитражному суду принять заявление Банка России о применении предварительных обеспечительных мер.

Лицо, на имущество которого были распространены временные меры безопасности, вправе по своему усмотрению требовать от Банка России возмещения убытков или выплаты компенсации в следующих случаях:

• если Банк России в месячный срок не предъявит иск в связи с наложенным арестом (то есть привлечь к субсидиарной ответственности или ответственности в виде компенсации убытков в соответствии с Законом о банкротстве);
• в случае отклонения судом иска Банка России.

Суд определит размер компенсации в зависимости от характера нарушения и других обстоятельств дела в диапазоне от 1 000 рублей до 1 миллиона рублей.

Итог

Поправки создают существенные риски для лиц, участвующих как в капитале, так и в управлении финансовых учреждений. Поэтому они должны регулярно отслеживать включение контролирующих лиц в список и, если для этого есть основания, своевременно оспаривать включения.

Новые положения закона упрощают арест личного имущества контролирующего лица в случае значительного ухудшения положения финансового учреждения (т.е. когда стоимость его капитала становится отрицательной). Возможная компенсация в случае установления незаконности такого изъятия может составить до 1 миллиона рублей, что вряд ли можно считать соразмерным.

Очевидно, что новые нормы направлены на борьбу с недобросовестностью на финансовом рынке. Однако риск возникновения субсидиарной ответственности для топ-менеджеров, членов совета директоров и акционеров финансовых учреждений экспоненциально возрос. Потенциальные и нынешние контролирующие лица должны проявлять предельную осторожность и осмотрительность при ведении дел финансового учреждения. Рекомендуется, чтобы топ-менеджеры защищали свои интересы при вступлении в должность (например, путем заключения договора страхования ответственности менеджеров и руководителей).

Важно отметить, что в текущей судебной практике наблюдается тенденция к расширению сферы действия Закона о банкротстве. Например, когда некоторые банки были реабилитированы, их бывшие владельцы и руководство стали ответчиками по непомерным искам о возмещении убытков на основании положений о несостоятельности, даже если банк был успешно реабилитирован и продолжал работать. Поправки, к сожалению, никак не ограничивают эту тенденцию.

Новостистрахования.рф ©

Источник: lexology.com